Decizia ÎCCJ nr. 85/2017 (HP)Punctul VI

VI. Jurisprudența instanțelor naționale în materie 26. În urma solicitării adresate de către Înalta Curte de Casație și Justiție - Completul pentru dezlegarea unor chestiuni de drept, instanțele naționale au înaintat hotărârile judecătorești identificate și care prezintă relevanță pentru problema de drept în discuție, precum și punctele de vedere teoretice exprimate de judecători. ... 27. Conform informațiilor comunicate nu au fost identificate hotărâri judecătorești relevante la nivelul instanțelor din circumscripțiile Curții de Apel Târgu Mureș, Curții de Apel Oradea, Curții de Apel Galați, Curții de Apel Iași, Curții de Apel Pitești și Curții de Apel Brașov, o parte dintre aceste instanțe comunicând opiniile teoretice exprimate de judecători cu privire la problema de drept. În marea majoritate, judecătorii au considerat că echivalentul valoric al diurnei nu se include în totalul veniturilor nete lunare în raport cu care se stabilește pensia de întreținere datorată de către părinte copilului. ... 28. În marea lor majoritate, judecătorii din cadrul instanțelor din circumscripția Curții de Apel București au opinat că diurna nu se include în totalul veniturilor nete lunare în raport cu care se stabilește pensia de întreținere, având în vedere, în esență, destinația specială a acesteia. Această opinie este reflectată și de hotărârile judecătorești pronunțate de aceste instanțe, din conținutul cărora a rezultat că, față de destinația specială, nu au fost luate în considerare indemnizația de deplasare sau, după caz, diurna de deplasare încasată de un pilot. Totuși, au fost incluse cheltuielile lunare cu hrana, transportul, cazarea și alte cheltuieli personale, atunci când debitorul întreținerii, deși angajat al unei societăți românești, a lucrat cu delegație în străinătate. ... 29. Curtea de Apel Ploiești a comunicat că la nivelul instanțelor din raza sa teritorială există practică divergentă. Din cuprinsul hotărârilor judecătorești atașate rezultă că în practica judiciară înregistrată la Tribunalul Prahova nu s-a inclus în totalul veniturilor nete ale debitorului întreținerii indemnizația de detașare pe care un șofer de autocamion, salariat al unei societăți românești, a încasat-o pe durata detașării în străinătate, într-un cuantum variabil în funcție de numărul de zile de deplasare și de traseu, apreciindu-se că rolul acestei sume de bani (cunoscută și sub numele de diurnă) este acela de a compensa cheltuielile de întreținere prilejuite de dislocarea salariatului din mediul său de viață obișnuit; în contractul de muncă al debitorului s-a menționat că locul de muncă este în străinătate, iar perioada în care angajatul prestează activitate la utilizatorul străin se definește ca „misiune de muncă temporară“. Dimpotrivă, tot la nivelul Tribunalului Prahova, soluția contrară a fost adoptată și cu privire la indemnizația de delegare pe care un inginer o încasează cu ocazia deplasărilor în interes de serviciu, în țară și în străinătate; s-a considerat că, deși aceste deplasări nu sunt constante și fixe, sunt aproape lunare, astfel încât, prin frecvența cu care sunt acordate, au dobândit caracter de continuitate. ... 30. Practica judiciară la nivelul Curții de Apel Suceava este majoritară în sensul că echivalentul valoric al diurnei nu se include în totalul veniturilor nete lunare în raport cu care se stabilește pensia de întreținere datorată de către părinte copilului. Astfel, prin hotărârile pronunțate s-a considerat că diurna nu reprezintă contraprestația muncii, ci are o destinație specială, aceea de a asigura salariatului hrana și cazarea pe durata deplasării în străinătate. În schimb, a fost luată în considerare la stabilirea pensiei de întreținere suma de bani pe care o încasează cu titlu permanent salariatul care, deși angajat al unei societăți din România, lucrează efectiv în străinătate. ... 31. La nivelul Curții de Apel Timișoara a fost identificată o singură hotărâre definitivă, din al cărei conținut rezultă că instanța nu a avut în vedere diurna în stabilirea pensiei de întreținere, în considerarea faptului că ea nu are caracter permanent și cert pentru a putea fi inclusă în categoria veniturilor salariale sau a celor asimilate acestora, având o destinație expresă de asigurare a hranei și a locuinței debitorului întreținerii. ... 32. Opinia unor instanțe din cadrul Curții de Apel Cluj este în sensul că echivalentul valoric al diurnei nu se include în totalul veniturilor nete lunare în raport cu care se stabilește pensia de întreținere datorată de către părinte copilului. Din hotărârile judecătorești comunicate rezultă că diurna a fost inclusă, cu motivarea că, determinat de natura și de locul muncii debitorului, respectiv șofer de autocamion/mașină de mare tonaj care își desfășoară activitatea preponderent în străinătate, precum și de frecvența și de cuantumul ridicat al diurnei, debitorul a fost remunerat pentru munca desfășurată prin această formă de retribuție compusă din salariu și diurnă; chiar dacă nu este exclusă posibilitatea ca o parte din sumă să fie folosită pentru hrană și cazare în perioada deplasării în străinătate, nu poate fi reținută o afectațiune în acest sens a întregii sume. Aceeași soluție a fost adoptată și în situația unui debitor angajat la o firmă din străinătate, care beneficiază de diurnă lunar, în mod constant. ... 33. Curtea de Apel Constanța a înaintat o decizie pronunțată de Tribunalul Constanța, prin care diurna a fost inclusă în totalul veniturilor nete ale părintelui care lucrează cu detașare în străinătate ca maistru sudor, față de frecvența ridicată a încasării și de valoarea medie considerabilă, dar și de faptul că diferența dintre media lunară a diurnei încasate și reperul legal prevăzut de art. 55 alin. (2) lit. i) din Codul fiscal este asimilată salariului și se supune impozitului pe venit - alin. (4) lit. g) din același art. 55. ... 34. Curtea de Apel Craiova a înaintat hotărâri judecătorești din care rezultă următoarele: La nivelul Tribunalului Gorj s-a reținut că diurna pe care o încasează un șofer în perioada deplasării în străinătate se include în totalul veniturilor nete lunare în raport cu care se stabilește pensia de întreținere datorată de către părinte copilului, deoarece, în circumstanțele speței, rațiunea acordării dreptului a fost aceea a suplimentării veniturilor, și nu în considerarea specificului activității depuse și a condițiilor în care se desfășoară activitatea. Astfel, s-a ținut cont că diurna are caracter continuu, depășește într-o proporție considerabilă nivelul salariului, respectiv că salariatul beneficiază de cazare din partea angajatorului în timpul în care lucrează în afara țării. La nivelul Tribunalului Mehedinți s-a reținut că nu se include în totalul veniturilor nete lunare în raport cu care se stabilește pensia de întreținere datorată de către părinte copilului acea diurnă de deplasare acordată conducătorului auto doar pentru perioada în care acesta execută curse internaționale în Uniunea Europeană și strict pentru nevoi personale, deci care are un caracter aleatoriu. ... 35. La nivelul Curții de Apel Alba Iulia, din hotărârile judecătorești comunicate rezultă următoarele: În timp ce Judecătoria Alba Iulia a apreciat că la stabilirea pensiei de întreținere diurna nu se ia în calcul, față de dispozițiile art. 729 alin. (7) din Codul de procedură civilă, respectiv de caracterul de indemnizație cu destinație specială, Tribunalul Alba a considerat contrariul în ceea ce îi privește pe angajații care își desfășoară activitatea (de transport) în afara țării, în cazul cărora adevăratul venit se obține din diurnă, care a fost prevăzută chiar în contractul colectiv de muncă. Printr-o decizie pronunțată de Tribunalul Sibiu nu s-a ținut cont de diurna primită ca urmare a detașării în străinătate, deoarece aceasta nu reprezintă un drept salarial, ci are o natură specială, fiind destinată întreținerii persoanei ce își desfășoară activitatea temporar în străinătate, în vederea acoperirii cheltuielilor de hrană, a celor mărunte uzuale, precum și a costului transportului în interiorul localității în care își desfășoară activitatea, conform art. 5 alin. (1) lit. A.a) și art. 17 alin. (1) din Hotărârea Guvernului nr. 518/1995 privind unele drepturi și obligații ale personalului român trimis în străinătate pentru îndeplinirea unor misiuni cu caracter temporar, cu modificările și completările ulterioare, și actului adițional la contractul de muncă. ... 36. Curtea de Apel Bacău a comunicat că la nivelul judecătoriilor Moinești, Bacău, Piatra-Neamț, Bicaz se apreciază că echivalentul valoric al diurnei nu se include în totalul veniturilor nete lunare în raport cu care se stabilește pensia de întreținere datorată de către părinte copilului, în timp ce în practica judiciară a Judecătoriei Onești se consideră contrariul. ... 37. Ministerul Public - Parchetul de pe lângă Înalta Curte de Casație și Justiție, prin Adresa nr. 1.605/C/2.637/III-5/2017 din 6 iulie 2017, a comunicat că, la nivelul Secției judiciare - Serviciul judiciar civil, nu s-a verificat și nu se verifică, în prezent, practică judiciară, în vederea promovării unui eventual recurs în interesul legii în problema de drept care formează obiectul prezentei sesizări. ... ...