Decizia ÎCCJ nr. 14/2024 (RIL)Punctul VII

VII. Opinia specialiștilor 57. În sprijinul primei orientări jurisprudențiale și-a exprimat opinia Universitatea „Alexandru Ioan Cuza“ din Iași - Facultatea de Drept, iar în susținerea celei de-a doua orientări jurisprudențiale și-au exprimat opinia Universitatea București - Facultatea de Drept, Universitatea „Babeș-Bolyai“ din Cluj-Napoca - Departamentul de drept privat al Facultății de Drept și Universitatea de Vest din Timișoara - Facultatea de Drept. ... 58. Astfel, Universitatea „Alexandru Ioan Cuza“ din Iași - Facultatea de Drept a opinat în sensul că noul administrator/lichidator judiciar poate fi numit, în condițiile art. 57 alin. (2) și (3) din Legea nr. 85/2014, numai la data primei adunări a creditorilor, legal convocată și având pe ordinea de zi acest punct, ulterior acestui moment putându-se dispune doar înlocuirea, în condițiile art. 57 alin. (4) sau (5) din actul normativ anterior menționat. ... 59. În motivare s-a susținut că dreptul creditoarei de a impune sau de a alege un practician în insolvență este limitat în timp până la momentul la care adunarea creditorilor ia o hotărâre privind desemnarea unui administrator judiciar al procedurii. Depășirea acestui moment al procedurii din motive subiective, ce țin de organizarea internă a instituției creditoare, conduce la pierderea dreptului procesual de a impune un practician în insolvență, iar înlocuirea acestuia mai poate fi dispusă numai prin hotărârea judecătorului-sindic și doar în condițiile existenței unor „motive temeinice“, la care se referă art. 57 alin. (4) din Legea nr. 85/2014. ... 60. Atâta vreme cât creditorul interesat nu a atacat hotărârea adunării creditorilor prin care a fost confirmat administratorul judiciar desemnat provizoriu prin decizia de deschidere a procedurii, în condițiile art. 57 alin. (6) din Legea nr. 85/2014, tribunalul de faliment va confirma administratorul judiciar propus de creditori, acesta îndeplinind toate condițiile prevăzute de lege și neregăsindu-se în vreun caz de incompatibilitate; totodată, după momentul confirmării practicianului, creditorul majoritar nu mai are dreptul să își impună voința în cadrul procedurii de desemnare a practicianului în insolvență, ci poate, cel mult, în temeiul alin. (4) al art. 57 din Legea nr. 85/2014, să solicite judecătorului-sindic înlocuirea administratorului judiciar/ lichidatorului judiciar, însă doar pentru motive temeinice; de altfel, alegerea unui nou administrator judiciar de către creditori nu este obligatorie, aceasta întrucât norma legală folosește expresia „pot decide“. ... 61. Potrivit tezei finale a alin. (2) al art. 57 din Legea nr. 85/2014, creditorii pot confirma administratorul judiciar desemnat provizoriu prin sentința de declanșare a procedurii. Textul nu cere și o anumită formă a confirmării, de unde rezultă că aceasta poate fi expresă, prin depunerea unei cereri în acest sens, dar poate fi și tacită. ... 62. Confirmarea tacită se realizează atunci când, în ședință, creditorii nu se pronunță cu privire la alegerea unui administrator judiciar, când nu se întrunește adunarea creditorilor sau când nu se constituie comitetul creditorilor, deci atunci când creditorii manifestă o atitudine de pasivitate cu privire la numirea administratorului judiciar, chiar dacă acum legea prevede obligativitatea includerii pe ordinea de zi a primei ședințe a creditorilor a aspectelor privind confirmarea/desemnarea administratorului judiciar și stabilirea onorariului acestuia. ... 63. Alin. (3) al art. 57 din Legea nr. 85/2014 întărește caracterul provizoriu al administratorului judiciar desemnat prin hotărârea de deschidere a procedurii insolvenței și stabilește o procedură extrem de simplă pentru înlocuirea acestuia de către creditorul care deține mai mult de 50% din valoarea totală a creanțelor. În tăcerea legii, nu are importanță natura sau izvorul creanțelor pentru a conferi creditorului legitimare în schimbarea administratorului judiciar. De asemenea, nu este nevoie de consultarea celorlalți creditori pentru înlocuirea practicianului în insolvență în acest stadiu al procedurii. Practic, creditorul majoritar are toate prerogativele adunării creditorilor în privința desemnării/confirmării administratorului judiciar provizoriu, stabilindu-i, totodată, și onorariul. ... 64. Pe de altă parte, Universitatea București - Facultatea de Drept, prin punctul de vedere înaintat, a arătat că prerogativa instituită de art. 57 alin. (3) din Legea nr. 85/2014 în beneficiul creditorului majoritar, de desemnare a administratorului/ lichidatorului judiciar, poate fi exercitată și ulterior primei adunări a creditorilor, având ca ordine de zi confirmarea sau desemnarea administratorului/lichidatorului judiciar, în cazul în care adunarea creditorilor nu a hotărât confirmarea/desemnarea administratorului/lichidatorului judiciar. ... 65. Astfel, prevederea legală ce formează obiectul concret al recursului în interesul legii instituie regula conform căreia, în ipoteza în care există un creditor care deține mai mult de 50% din valoarea totală a creanțelor, acesta este îndreptățit să desemneze un administrator/lichidator judiciar în locul administratorului/lichidatorului provizoriu ori să confirme administratorul/lichidatorul judiciar provizoriu și să îi stabilească onorariul, fără consultarea adunării creditorilor. Rațiunea prevederii legale constă în aceea că, din perspectiva cuantumului creanței, creditorul respectiv va influența în mod decisiv hotărârea ce s-ar adopta în cadrul adunării creditorilor, opțiunea celorlalți neavând nicio influență asupra rezultatului votului. Drept urmare, legiuitorul a apreciat rezonabil să acorde creditorului care deține mai mult de 50% din valoarea totală a creanțelor dreptul de a confirma/de a desemna administratorul/ lichidatorul judiciar și de a-i stabili onorariul, în afara cadrului formal al adunării creditorilor. ... 66. Dispoziția legală prezintă, astfel, un dublu avantaj: pe de o parte, nu este nevoie de o adunare a creditorilor, convocată legal, având pe ordinea de zi punctele respective, iar, pe de altă parte, creditorul majoritar poate dispune imediat, fără să fie nevoit să aștepte convocarea primei adunări a creditorilor. ... 67. Pe cale de consecință, în ipoteza în care, din considerentele cele mai diverse, creditorul care deține mai mult de 50% din valoarea totală a creanțelor nu emite o decizie referitoare la confirmarea/desemnarea administratorului/lichidatorului judiciar și stabilirea onorariului acestuia nici anterior primei adunări a creditorilor, dar nici în cadrul acesteia, nu se poate considera că ar interveni decăderea din dreptul de a dispune, ulterior, cu privire la chestiunile respective. ... 68. În acest sens se impune coroborarea alin. (3) cu alin. (2) al art. 57 din Legea nr. 85/2014, din interpretarea cărora rezultă, pe de o parte, obligația administratorului/lichidatorului judiciar provizoriu ca, în cadrul primei adunări a creditorilor, să insereze pe ordinea de zi confirmarea/desemnarea administratorului/ lichidatorului judiciar, precum și stabilirea onorariului acestuia, iar, pe de altă parte, prerogativa creditorilor care dețin mai mult de 50% din valoarea totală a creanțelor cu drept de vot de a decide confirmarea administratorului/lichidatorului judiciar provizoriu sau desemnarea unui alt administrator/lichidator judiciar, fiind în egală măsură necesar ca, în ipoteza exprimării votului într-un sens sau altul, să se pronunțe și asupra onorariului acestuia. ... 69. Așadar, votul asupra confirmării/desemnării administratorului/lichidatorului judiciar și stabilirii onorariului acestuia, în cadrul primei adunări a creditorilor, este facultativ, fiind relevante în acest sens sintagmele întrebuințate de legiuitor „pot decide desemnarea unui administrator judiciar, stabilindu-i onorariul“, respectiv „pot decide să confirme administratorul judiciar desemnat provizoriu, stabilindu-i onorariul“. ... 70. S-a apreciat că nu poate fi primită opinia potrivit căreia, dacă prima adunare a fost convocată în mod legal, însă nu a existat cvorum, se continuă procedura cu practicianul desemnat provizoriu, considerându-se că acesta a fost confirmat în mod tacit, ulterior neputându-se dispune decât înlocuirea acestuia, în condițiile art. 57 alin. (4) sau (5) din Legea nr. 85/2014. Aceasta deoarece textul dispoziției analizate, anume art. 57 alin. (2) din același act normativ, nu permite o astfel de interpretare, instituind o posibilitate, și nu o obligație de a decide asupra confirmării administratorului/lichidatorului judiciar provizoriu sau a desemnării unui alt practician în insolvență. Pe de altă parte, ipoteza unei confirmări tacite a administratorului/lichidatorului judiciar provizoriu, care ulterior nu poate fi înlocuit decât de judecătorul-sindic, exclusiv pentru motive bine justificate, ar echivala cu decăderea creditorului/creditorilor care dețin mai mult de 50% din valoarea totală a creanțelor cu drept de vot din dreptul de a confirma administratorul/lichidatorul judiciar provizoriu sau de a desemna un altul, stabilindu-i totodată și onorariul. Or, decăderile din drepturile prevăzute de lege trebuie să fie reglementate în mod expres, neputând fi deduse pe cale de interpretare. ... 71. Concluzionând, s-a reținut că, în ipoteza în care prima adunare a creditorilor a fost convocată în mod legal, însă nu s-a luat o decizie în ceea ce privește confirmarea/desemnarea administratorului/lichidatorului judiciar și stabilirea onorariului acestuia, administratorul/lichidatorul judiciar desemnat provizoriu va continua exercitarea atribuțiilor instituite de lege în sarcina sa, în această calitate, fără a se putea considera că mandatul acestuia și onorariul aferent au fost confirmate în mod tacit. ... 72. Tot astfel, Universitatea Babeș-Bolyai din Cluj-Napoca - Departamentul de drept privat al Facultății de Drept, cu privire la problema de drept ce face obiectul prezentului recurs în interesul legii, a apreciat că nu se impune un reper temporal maxim prin prima ședință a adunării creditorilor. ... 73. În susținere s-a arătat că prerogativa creditorului majoritar se exercită prioritar, așa cum statuează textul de lege, „fără consultarea adunării creditorilor“, deci în afara oricărui cadru legal numit adunare a creditorilor. În opinia autorului opiniei înaintate, adunarea creditorilor și creditorul majoritar sunt două situații echipolente, în funcție de specificul procedurii, care funcționează alternativ, și nicidecum cumulativ. ... 74. Așadar, dacă există un creditor majoritar, acesta nu este ținut de exercitarea deciziei sale cu privire la confirmarea/numirea practicianului în insolvență definitiv într-un cadru formal de genul adunării creditorilor [alin. (3) al art. 57 din Legea nr. 85/2014]; dacă există un creditor majoritar, dar s-a convocat „prima adunare“, iar în cadrul acesteia votează creditorul majoritar, termenul i se aplică implicit, pentru că el este parte din adunare, votând democratic în cadrul acesteia. ... 75. Partea a doua a întrebării „ori aceasta subzistă și ulterior acestui moment, în cazul în care adunarea creditorilor nu a hotărât confirmarea/desemnarea administratorului/lichidatorului judiciar“ valorifică exclusiv ipoteza (marginală) în care creditorul majoritar face parte din adunare, în pofida faptului că el beneficiază de un text special în care el este propria sa adunare și își este suficient sie însuși, putând să adopte decizii (unilateral) și nu să voteze. Dacă măcar un punct de pe ordinea de zi nu a fost votat (rezolvat), are vocație să se aplice alin. (14) , iar, conform acestuia, „prima adunare“ se reiterează ori de câte ori este nevoie. ... 76. Așadar, prerogativa creditorului majoritar de confirmare/desemnare a practicianului în insolvență definitiv se poate exercita individual (unilateral), prin adoptarea deciziei în termenele prevăzute de lege pentru adunările creditorilor, sau colectiv, în cadrul adunărilor creditorilor, conform procedurilor și calendarului acestora. În cazurile în care creditorul majoritar nu a decis în termenul stabilit sau practicianul în insolvență definitiv a respins propunerea de onorariu ori adunarea creditorilor nu a hotărât numirea/onorariul practicianului în insolvență definitiv, exercitarea prerogativelor acestor entități poate și trebuie să fie realizată, în conformitate cu prevederile legale, până la obținerea rezultatului scontat - confirmarea/numirea unui practician în insolvență definitiv și a onorariului acestuia. ... 77. Totodată, din analiza întreprinsă asupra evoluției cadrului legislativ, „prima ședință a adunării“ sau „prima adunare“ nu a însemnat niciodată ad litteram prima ședință în mod cronologic, fiind de ordinul evidenței că judecătorul-sindic poate desemna, în cel puțin patru ipoteze, practicieni în insolvență provizorii - la început, prin hotărârea de deschidere a procedurii; în orice stadiu al procedurii, înlocuindu-l pentru motive temeinice pe practicianul în insolvență existent [art. 57 alin. (4) ]; în orice moment al procedurii, pentru motive bine justificate, judecătorul-sindic îl poate înlocui pe practicianul în insolvență definitiv care solicită acest lucru [art. 57 alin. (5) ]; în ipoteza descrisă de art. 57 alin. (14) , judecătorul-sindic poate fi solicitat să numească un practician în insolvență provizoriu. În toate aceste ipoteze, provizoratul practicianului în insolvență numit de judecătorul-sindic poate dura până la prima adunare a creditorilor (care, în economia acelui dosar, poate fi a „n“-a adunare). Mai mult, în afară de prima, celelalte ipoteze sunt redundante, putând să se întâmple de mai multe ori în cadrul unui dosar. ... 78. Prin urmare, practic, niciodată legiuitorul nu a înțeles prin „prima adunare“ chiar „prima adunare“, ci o adunare care are o anumită funcție (cu o ordine de zi obligatorie, confirmarea/numirea practicianului în insolvență și a onorariului acestuia), indiferent de câte ori, într-o procedură, o asemenea „primă adunare“ trebuie să fie convocată. ... 79. De asemenea, prin opinia exprimată, Universitatea de Vest din Timișoara - Facultatea de Drept a apreciat că prerogativa creditorului majoritar de desemnare a administratorului/lichidatorului judiciar poate fi exercitată și ulterior primei adunări a creditorilor, având ca ordine de zi confirmarea/desemnarea administratorului/lichidatorului judiciar, în cazul în care adunarea creditorilor nu a confirmat/nu a desemnat administratorul/lichidatorul judiciar, însă numai până la confirmarea/desemnarea administratorului/lichidatorului judiciar în mod definitiv. ... 80. În sprijinul acestui punct de vedere s-a susținut că nu este vorba despre un termen de decădere, legiuitorul, având în vedere importanța rolului practicianului în insolvență în procedurile de insolvență, stabilind că prima adunare a creditorilor trebuie să aibă în mod obligatoriu pe ordinea de zi confirmarea/desemnarea administratorului judiciar/lichidatorului judiciar; art. 57 alin. (2) și (3) din Legea nr. 85/2014 prevăd un drept al creditorilor („pot decide“, „poate decide“), astfel că, în cazul nerespectării, nu intervine nici decăderea din dreptul de a desemna un alt administrator/lichidator judiciar și nici confirmarea tacită a celui desemnat provizoriu, consecința nerespectării acestui termen fiind aceea că administratorul/lichidatorul judiciar confirmat/desemnat intervine în procedură mai târziu. ... 81. Conform acestei opinii, renunțarea la sintagma „ulterior“ a avut în vedere posibila interpretare a legii în sensul că creditorul majoritar poate în orice moment al procedurii să decidă desemnarea unui alt administrator/lichidator judiciar, chiar dacă adunarea creditorilor ar fi decis deja desemnarea acestuia în cauză, și nu limitarea momentului în care poate fi confirmat/desemnat administratorul/lichidatorul judiciar. ... 82. În sprijinul acestei concluzii s-a făcut trimitere atât la prevederile art. 57 alin. (14) din Legea nr. 85/2014, care prevăd un lanț de posibile adunări ulterioare ale creditorilor, în caz de neînțelegeri între practicianul în insolvență și creditori în privința onorariului acestuia, cât și la concluziile întâlnirii președinților secțiilor specializate (foste comerciale) din cadrul curților de apel, în materia litigiilor cu profesioniști și insolvenței, care a avut loc la Sinaia, în perioada 13-14 iunie 2016, și ale întâlnirii președinților secțiilor specializate (foste comerciale) ale Înaltei Curți de Casație și Justiție și curților de apel, desfășurată la București, între 16-17 octombrie 2023. ... ...