Decizia ÎCCJ nr. 20/2019 (HP)Punctul IX

IX. Punctul de vedere exprimat de Direcția legislație, studii, documentare și informatică juridică din cadrul Înaltei Curți de Casație și Justiție este în sensul că infracțiunea de contrabandă prevăzută în art. 270 alin. (1) și (3) și art. 274 din Legea nr. 86/2006 privind Codul vamal al României și infracțiunea de constituire a unui grup infracțional organizat prevăzută în art. 367 alin. (1) , (2) , (3) și (6) din Codul penal pot fi reținute în concurs real de infracțiuni conform art. 38 alin. (1) din Codul penal, chiar dacă persoanele care au comis împreună infracțiunea de contrabandă sunt membrii grupului infracțional organizat. S-a argumentat că, așa cum rezultă din dispozițiile art. 367 alin. (1) , (2) și (6) din Codul penal, existența infracțiunii de constituire a unui grup infracțional organizat, ca infracțiune autonomă, nu este condiționată de comiterea uneia sau mai multor infracțiuni incluse în scopul grupului infracțional organizat. În ipoteza în care faptele incriminate în art. 367 alin. (1) și (2) din Codul penal au fost urmate de săvârșirea unei infracțiuni incluse în scopul grupului infracțional organizat, conform art. 367 alin. (3) din Codul penal, se aplică regulile privind concursul de infracțiuni. Infracțiunea inclusă în scopul grupului infracțional organizat reprezintă o infracțiune distinctă, a cărei încadrare juridică se realizează în funcție de propria sa corespondență cu normele penale care o sancționează. Dispozițiile art. 274 din Legea nr. 86/2006 reglementează o variantă agravată a infracțiunii de contrabandă, stabilind că „faptele prevăzute la art. 270-273, săvârșite de una sau mai multe persoane înarmate ori de două sau mai multe persoane împreună, se pedepsesc cu închisoare de la 5 la 15 ani și interzicerea unor drepturi.“ În ipoteza în care infracțiunea de contrabandă prevăzută în art. 270 alin. (1) și (3) din Legea nr. 86/2006, inclusă în scopul grupului infracțional organizat, este săvârșită „de două sau mai multe persoane împreună“, în condițiile variantei agravate prevăzute în art. 274 din Legea nr. 86/2006, încadrarea juridică a infracțiunii de contrabandă se realizează în funcție de corespondența sa cu normele penale cuprinse în Legea nr. 86/2006, mai exact cu normele cuprinse în art. 270 alin. (1) și (3) și în art. 274 din Legea nr. 86/2006. În consecință, în această ipoteză sunt incidente dispozițiile privind varianta agravată a infracțiunii de contrabandă, prevăzută în art. 274 din Legea nr. 86/2006. S-a apreciat că soluția reținerii variantei agravate a infracțiunii de contrabandă, referitoare la săvârșirea faptei „de două sau mai multe persoane împreună“, este aplicabilă indiferent dacă toți făptuitorii sau numai unii dintre făptuitori sunt membri ai grupului infracțional organizat, întrucât infracțiunea de contrabandă care intră în scopul grupului infracțional organizat reprezintă o infracțiune distinctă în raport cu infracțiunea prevăzută de art. 367 din Codul penal, iar existența acesteia din urmă nu poate avea ca efect excluderea variantei agravate, în condițiile căreia infracțiunea de contrabandă a fost efectiv săvârșită. De asemenea, infracțiunea de contrabandă inclusă în scopul grupului infracțional organizat nu se săvârșește, în mod necesar, de făptuitori care sunt membri ai grupului infracțional organizat. Astfel, de exemplu, infracțiunea de contrabandă, care constituie scopul grupului infracțional organizat, poate fi săvârșită de un făptuitor care are calitatea de membru al grupului infracțional organizat împreună cu un făptuitor care nu are această calitate. Or, nu se poate admite că făptuitorul care are calitatea de membru al grupului infracțional organizat ar putea beneficia de un tratament penal favorabil (prin nereținerea variantei agravate) în raport cu făptuitorul care nu are calitatea de membru al grupului infracțional organizat și pentru care nu există niciun temei de excludere a variantei agravate a infracțiunii de contrabandă. În cazul infracțiunii de contrabandă, calitatea de membru al unui grup infracțional organizat nu poate opera ca o cauză de atenuare a tratamentului penal, iar încadrarea juridică a aceleiași infracțiuni de contrabandă săvârșită „de două sau mai multe persoane împreună“ nu poate fi diferită pentru făptuitori în funcție de apartenența sau neapartenența la un grup infracțional organizat. Totodată, nereținerea variantei agravate a infracțiunii de contrabandă, deși fapta a fost săvârșită în mod efectiv „de două sau mai multe persoane împreună“, ar putea conduce și la soluția greu de admis a imposibilității încadrării juridice a infracțiunii de constituire a unui grup infracțional organizat în dispozițiile art. 367 alin. (2) din Codul penal. În acest sens, infracțiunea de contrabandă prevăzută în art. 270 alin. (1) și (3) din Legea nr. 86/2006 se sancționează cu pedeapsa închisorii de la 2 ani la 7 ani și, în consecință, constituirea unui grup infracțional organizat în scopul comiterii infracțiunii de contrabandă prevăzute în art. 270 alin. (1) și (3) din Legea nr. 86/2006 se încadrează în dispozițiile art. 367 alin. (1) din Codul penal și se sancționează cu pedeapsa închisorii de la 1 an la 5 ani. În schimb, varianta agravată a infracțiunii de contrabandă prevăzută în art. 274 din Legea nr. 86/2006 se sancționează cu pedeapsa închisorii de la 5 ani la 15 ani și, prin urmare, determină reținerea dispozițiilor art. 367 alin. (2) din Codul penal în încadrarea juridică a infracțiunii de constituire a unui grup infracțional organizat și aplicabilitatea pedepsei închisorii de la 3 ani la 10 ani, conform gravității reale a infracțiunii. A admite nereținerea variantei agravate a infracțiunii de contrabandă prevăzută în art. 274 din Legea nr. 86/2006, cu consecința nereținerii dispozițiilor art. 367 alin. (2) din Codul penal în încadrarea juridică a infracțiunii de constituire a unui grup infracțional organizat, înseamnă a modifica încadrarea juridică reală a infracțiunilor (corespunzătoare normelor penale) într-un sens favorabil făptuitorului, în considerarea calității de membru al unui grup infracțional organizat, concluzie greu de admis, care nu se desprinde din dispozițiile Codului penal și ale Legii nr. 86/2006. ...