Decizia ÎCCJ nr. 20/2019 (HP)Punctul X

X. Punctul de vedere al Ministerului Public - Parchetul de pe lângă Înalta Curte de Casație și Justiție Prin Adresa nr. 1.878/C/2.156/III-5/2019 din 28 august 2019, Parchetul de pe lângă Înalta Curte de Casație și Justiție - Secția judiciară, Serviciul judiciar penal a comunicat că nu există în lucru nicio sesizare având ca obiect promovarea unui recurs în interesul legii privind chestiunea de drept supusă interpretării. Opinia exprimată în cadrul concluziilor depuse la dosarul cauzei este aceea că pot fi, de principiu, reținute în sarcina aceluiași inculpat, în concurs real de infracțiuni, infracțiunile de contrabandă calificată, prevăzute de art. 270 alin. (1) și (3) și art. 274 din Legea nr. 86/2006 și constituirea unui grup infracțional organizat, prevăzută de art. 367 alin. (1) , (2) , (3) și (6) din Codul penal, atunci când membrii grupului infracțional sunt aceiași cu participanții la infracțiunea de contrabandă calificată. De lămurirea contribuției fiecăruia dintre inculpați și stabilirea completă a situației de fapt este condiționată identificarea modalităților normative care configurează tiparul infracțiunii de constituirea unui grup infracțional organizat și/sau a celor care se subsumează infracțiunii de contrabandă comisă de două sau mai multe persoane. Numai consecutiv acestui demers, care revine instanței sesizate cu judecarea fondului, se poate stabili dacă, în cauza pendinte, sunt ori nu îndeplinite condițiile pentru reținerea atât a art. 274 din Legea nr. 86/2006, cât și a art. 367 din Codul penal. În susținerea acestei opinii s-a arătat că în dreptul penal român coexistența dintre pluralitatea constituită, reflectată în cauză sub forma art. 367 din Codul penal, și pluralitatea ocazională, adică participația penală, reprezentată prin dispozițiile art. 274 raportat la art. 270-273 din Legea nr. 86/2006 privind Codul vamal, decurge din nesuprapunerea elementelor de tipicitate obiectivă ale celor două infracțiuni. Astfel, elementul material al infracțiunii de constituire a unui grup infracțional organizat, prevăzută de art. 367 din Codul penal, se realizează prin inițierea, constituirea, aderarea sau sprijinirea, sub orice formă, a unui astfel de grup. Fapta se consumă în momentul comiterii celei dintâi dintre acțiunile care reprezintă modalitatea normativă de săvârșire a infracțiunii (una dintre cele patru mai sus enumerate), indiferent dacă scopul grupului infracțional, adică săvârșirea unei infracțiuni, a fost realizat sau nu. Pentru reținerea grupului infracțional organizat este necesară existența a cel puțin trei persoane, care acționează o anumită perioadă de timp, după o coordonare ierarhică prestabilită, rolul fiecărui membru fiind determinat în mod concret. Pluralitatea de făptuitori prevăzută de art. 274 din Legea nr. 86/2006 constituie o circumstanță agravantă specială, care există și în cazul formei agravate a infracțiunii de viol, prevăzută de art. 218 alin. (3) lit. f) din Codul penal, sau al formei agravate a infracțiunii de agresiune sexuală, prevăzută de art. 219 alin. (2) lit. f) din Codul penal. Această circumstanță presupune ca făptuitorii să acționeze împreună, în aceleași condiții de loc și de timp. Fapta astfel comisă prezintă un pericol social mai mare întrucât făptuitorii se ajută reciproc, iar cooperarea la săvârșirea faptei le mărește forța de acțiune și le creează condiții de natură să îngreuneze descoperirea faptei și identificarea lor. În mod evident această circumstanță nu se poate reține în cazul în care făptuitorii nu au acționat împreună în aceleași condiții de loc și de timp pentru introducerea sau scoaterea din țară a bunurilor sau mărfurilor prin alte locuri decât cele stabilite pentru control vamal ori pentru colectarea, deținerea, producerea, transportul, preluarea, depozitarea, predarea, desfacerea ori vânzarea bunurilor sau mărfurilor ce trebuie plasate sub un regim vamal, cunoscând că provin din contrabandă sau sunt destinate săvârșirii ei. Ipotetic, dacă cel puțin trei dintre modalitățile normative de comitere a infracțiunii de contrabandă ar fi săvârșite fiecare de un autor unic, dar diferit unul de celălalt, grupul acționând coordonat o perioadă de timp în scopul sustragerii bunurilor sau mărfurilor de la controlul vamal, în cauză ar fi incidente doar dispozițiile art. 367 alin. (3) din Codul penal, alăturate celor ale art. 270 din Legea nr. 86/2006, nu însă și dispozițiile art. 274 din Legea nr. 86/2006, nefiind îndeplinită condiția ca faptele să fi fost comise de mai multe persoane împreună, adică în acele circumstanțe de timp și loc în care fiecare dintre autorii lor să beneficieze de ajutorul fizic și/sau psihic al celuilalt, astfel încât acțiunile unuia să fie potențate de celălalt. Tot asemenea, forma de pluralitate prevăzută de art. 274 raportat la art. 270-273 din Legea nr. 86/2006 privind Codul vamal se poate reține chiar în lipsa reținerii unui grup infracțional organizat în măsura în care modalitățile concrete în care infracțiunea de contrabandă s-a săvârșit au presupus asocierea întâmplătoare de două sau mai multe persoane, fără o organizare ierarhică și fără continuitate în timp. Dacă însă, dimpotrivă, trei sau mai mulți dintre membrii grupului infracțional organizat anterior constituit, împreună, în aceleași circumstanțe de timp și loc, spre pildă, participă la introducerea sau scoaterea din țară a bunurilor sau mărfurilor prin alte locuri decât cele stabilite pentru control vamal ori la desfășurarea oricăreia dintre modalitățile normative prevăzute de art. 270 alin. (3) din Legea nr. 86/2006, respectiv colectarea, deținerea, producerea, transportul, preluarea, depozitarea, predarea, desfacerea ori vânzarea bunurilor sau mărfurilor care trebuie plasate sub un regim vamal, cunoscând că provin din contrabandă sau sunt destinate săvârșirii ei, în sarcina lor se vor reține în concurs real atât infracțiunea prevăzută de art. 367 din Codul penal, cât și cea prevăzută de art. 274 raportat la art. 270 din Legea nr. 86/2006. Așadar, distincția dintre infracțiunea prevăzută de art. 367 din Codul penal și cea prevăzută de art. 274 raportat la art. 270-273 din Legea nr. 86/2006 vizează elementele de tipicitate obiectivă ale celor două infracțiuni, ca regulă, prima consumându-se anterior și independent de săvârșirea oricăreia dintre modalitățile normative prevăzute de art. 270-273 din Legea nr. 86/2006. ...